Рейдерство в Україні. Поняття рейдерства та принципі боротьби з ним. - Мої статті - Каталог статей - Юридическая помощь
Воскресенье, 04.12.2016, 19:19

      Правова допомога юриста
Главная | Мой профиль | Регистрация | Выход | Вход Вы вошли как Гость | Группа "Гости"Приветствую Вас Гость | RSS
Меню сайта
Форма входу
Категорії розділу
Юридичские консультации подробно: [29]
Мої статті [19]
Block title
Главная » Статьи » Мої статті

Рейдерство в Україні. Поняття рейдерства та принципі боротьби з ним.

Рейдерские захваты или говоря более цивилизованным языком – поглощения, это практика для бизнеса во всем мире, это не является ноу-хау Украины. Однако, эксперты оценивают, что тенденции по переделу собственности, которые за последнее время начали набирать обороты в Украине, имеют угрожающий характер.

Можно вспомнить, что, несмотря на позитивные ожидания российской стороны, с приходом новой властной команды у российского бизнеса на территории Украины нельзя сказать, чтобы очень хорошо шли дела. Мы помним ряд конфликтов, которые были инициированы украинской стороной и нацелены против российского бизнеса на территории Украины. Нельзя сказать, что они были нацелены специально против России, это Modus operandi – правила действия новой властной команды по отношению ко многим бизнесам вообще. Мы помним, несколько месяцев после президентских выборов был скандал с одним из немецких бизнесменов, который лично обращался к президенту Януковичу, что, мол, у него требуют взятки за возвращение НДС.

Но это лишь внешнее проявление этих тенденций, так оценивают эксперты.

Какие реальные пути предотвращения или борьбы с так называемыми рейдерскими атаками. Насколько в Украине сегодня существует законодательная база, чтобы в случае подобных конфликтов стороны смогли отстоять свои интересы? Насколько государственные институты готовы защищать отдельные стороны и, вообще, готовы ли они это делать?

Прежде всего, хотелось бы отметить, что есть единственный, наверно, способ избежать рейдерской атаки на собственность – это не иметь собственности вообще. Так сегодня приходится комментировать сложившуюся ситуацию. К сожалению, полностью обезопасить собственный бизнес от рейдерских атак невозможно в принципе. Тем не менее, есть несколько мероприятий, которые позволяют минимизировать такой риск. Список таких мероприятий хотелось бы начать с так называемого порядка в документах. Так как объекты собственности, которые становятся предметом рейдерских атак, оформляются документально, то начинать нужно с того, что порядок должен быть четкий. Нужно, чтобы учредительные документы в полном объеме соответствовали нормам действующего законодательства. И если на каком-то этапе выясняется, что еще изначально на этапе регистрации были допущены какие-то оплошности, то нужно скорее дефект соответствующего документа устранить, то есть привести в соответствие с действующим законодательством.

В учредительных документах должна содержаться четкая, простая и эффективная схема управления обществом, должны быть закреплены рамки полномочий менеджмента. Поскольку зачастую участие в рейдерских атаках принимают именно должностные лица, члены правления компаний. Поэтому в уставе должен быть четко выписан круг полномочий, конкретные размеры сделок по отчуждению имущества, которые требуют согласования, и другие вопросы. Все эти заключенных хозяйственные операции, в особенности крупные хозяйственные сделки, опять-таки по отчуждению активов, привлекательные для общества и соответственно для рейдеров, должны быть четко задокументированы с соблюдением законодательства. Это позволяет минимизировать риски использования таких рейдерских методов как обжалование сделок в судах, принуждение через суд к исполнению договорных обязательств и так далее.

То есть заключение соглашений с точки зрения практики работы в рейдерских конфликтах целесообразно указывать в договорах о невозможности вступать в права и обязанности по обязательствам без согласия другой стороны.

Второе направление условно можно было бы назвать «держи руку на пульсе». Собственник бизнеса должен постоянно мониторить, постоянно контролировать свою собственность. Для предотвращения рейдерского захвата предприятия нужно постоянно быть в курсе всего происходящего с предприятием. С этой целью должен осуществляться мониторинг в нескольких направлениях.

В частности, это касается судебных дел, как с участием предприятия, так и с участием его крупнейших контрагентов. Это касается возникновения, изменения, заключения хозяйственных обязательств предприятия. Для этих целей (что касается судебных решений или открытия судебных дел) можно использовать единый реестр судебных решений, информационные сайты судов, информационные справочные службы судов.

Касательно хозяйственных обязательств, то должным образом должна быть поставлена договорная работа, а также должным образом должен быть поставлен контроль над учетными данными предприятия, смотреть данные первичного учета.

Также мониторинг должен касаться материалов регистрационного дела компании, постоянно нужно отслеживать изменения в регистрационном деле. Постоянный контроль должен касаться оборотов предприятия, особенно это актуально для акционеров.

Наиболее распространенными методами, применяемыми в схеме рейдерских захватов по отношению к акционерному обществу, является незаконное получение реестра акционеров, скупка акций  и незаконное завладение значительными пакетами акций.

Следует отметить, что с точки зрения законодательства, принятие и реализация Закона «Об акционерных обществах» в некоторой степени снизило применение механизмов рейдерских атак на акционерные общества, в частности, с использованием реестров. Поскольку многие акционерные общества в соответствие с требованиями закона должны были перевести свои акции в соответствие с законодательством. Вместе с тем, те общества, которые продолжают пользоваться услугами регистраторов, должны быть очень бдительны в отношении выбора регистратора. Поскольку рейдерская атака в отношении акционерного общества начинается с получения реестра.

С особой внимательностью стоит осуществлять мониторинг оборота ценных бумаг с целью своевременного выявления попыток скупки акций, приобретения контрольного пакета. Целесообразно аккумулировать большие пакеты акций в нескольких дружественных структурах, целесообразно использовать возможность, предусмотренную законом, по переводу акций без документального оформления. Это усложняет попытки рейдеров забрать эти акции себе. Необходимо использовать возможности на применение акций.

Еще одним важным направлением среди превентивных мер по борьбе с рейдерством является поддержание нормальных рабочих отношений с государственными регистраторами, работниками контролирующих и правоохранительных органов. Например, доброжелательные отношения со стороны государственного регистратора очень часто могут сослужить большую службу собственникам бизнеса, поскольку обязательным элементом в системе получения контроля над предприятием является внесение изменений в единственный государственный реестр предприятий. Поскольку внесение изменений в госреестр сопровождается получением свидетельства о государственной регистрации, новых печатей, штампов, изменение юридического адреса предприятия, своевременное обращение регистратора с информацией о возможной рейдерской атаке может сослужить хорошую службу собственникам бизнеса.

Еще одно немаловажное направление превентивных мер по отношению к возможным рейдерским атакам условно можно было бы назвать «мой адрес не дом и не улица» или «ждем писем». До сих пор, к сожалению, распространенной является практика, когда фактическое местонахождение предприятия не соответствует адресу, указанному в едином реестре. До сих пор актуально понятие юридического адреса, по которому предприятие числится, но не находится. Несоответствие фактического адреса и указанного адреса может сослужить плохую службу самому предприятию, поскольку всем известно, что большинство рейдерских атак осуществляется с помощью получения судебных решений, на основании которых формально осуществляется попытка формально зайти на территорию предприятия. Когда инициируется соответствующее решение в суды и суд рассылает повестки, уведомления и соответствующие процессуальные документы и руководствуется данными единого госреестра предприятий, в том числе о местонахождении предприятия. Соответственно, когда такие повестки будут приходить по адресу, по которому предприятие не находится, то, как минимум, предприятие теряет время на вовлечение в судебный процесс, недопущение вынесение неправосудных судебных решений, на основании которых может быть осуществлена попытка захода на объект, теряется время на обжалование таких судебных решений.

Важным моментом также является физическая защита предприятия, установление охраны, поскольку на сегодня ни одно из предприятий не застраховано от захода на свою территорию – будь то на основании формальном, с каким-то судебным решением в руках, так и без такового основания. Поэтому важно установить на предприятии четкий пропускной режим, охрану и особую бдительность проявлять в охране наиболее ценных сооружений – будь-то производственные линии, базы данных компьютера, документация.

Нужно делать резервные копии наиболее важных документов и хранить их вне предприятия. Так как при первом заходе на объект рейдеры заберут наиболее важную документацию. Для того, чтобы потом пытаться что-либо доказать, обжаловать эту попытку захода на объект, необходимо иметь надлежащим образом заверенные копии документов.

Что касается использования средств судебной защиты, то практика работы в корпоративных конфликтах свидетельствует о том, что очень часто попытки рейдерского захвата осуществляются с использованием поддержки или, как минимум, понимания со стороны государственных органов. Довольно часто рейдерскому набегу на объект предшествуют необычные для предприятия, для собственников бизнеса, зачастую неоправданны проверки со стороны правоохранительных контролирующих органов. Хотя, к сожалению, приходится констатировать, что сейчас такие проверки становятся правилом, нежели исключением из правил. Попытка проведения внезапной проверки со стороны контролирующих органов должна расцениваться собственниками бизнеса как возможная угроза захвата предприятия.

При наличии предположения об угрозе рейдерского захвата, необходимо предпринять судебные методы защиты. Если уже есть факты нарушения прав собственников бизнеса, то в связи с этим необходимо обращаться в суд и требовать принятия судом меры запрета осуществления каких-либо действий. Существует также практика подтверждения в судебном порядке правомерности учредительных документов, правомерности заключения тех или иных сделок.

Нельзя не упомянуть и о возможности правоохранительных органов. Если осуществляется попытка рейдерского захвата, то памятуя, что изначально рейдерство является незаконной деятельностью, необходимо обращаться в правоохранительные органы. Собрать критическую массу необходимых документов и фактов, подтверждающих неправомерную деятельность в отношении предприятия.

Ну и последнее, о чем хотелось бы упомянуть, это использование возможностей средств массовой информации. Очень часто в борьбе с рейдерами, в корпоративном конфликте выигрывает та сторона, которая выиграет информационную войну. Как правило, попытки рейдеров захватить объект осуществляются таким образом, чтобы не предать огласке этот факт. Правильно построенная пиар-акция обороняющейся стороны позволяет выиграть информационную войну и выиграть в целом корпоративный конфликт.

В заключение этих тезисов хотелось бы напомнить, что предпринимательство является самостоятельным действием на собственный риск. Поэтому, чтобы не потерять свой бизнес, нужно инвестировать средства в его защиту. Все мы помним, что пожар легче предупредить, чем потушить. Поэтому, применение превентивных мер способно снизить существующий риск рейдерского захвата предприятия. Хотя, к сожалению, в полном объеме считать свой бизнес не подверженным рейдерским атакам в будущем невозможно.

Как быть когда: с одной стороны, нужно поддерживать хорошие отношения с госпорганами, с другой стороны, госорганы принимают непосредственное участие в рейдерских захватах.

Правда ли, что если раньше суды были более-менее равнодоступны для отстаивания своих прав, то сегодня, после судебной реформы, суды не являются отдельной независимой властью, а являются таким себе департаментом Администрации Президента? Изменилось ли качественно количество конфликтов за последнее время?

В украинском законодательстве термина «рейдерство» нет как токового, и этот термин настолько затаскан в общественном сознании, что сегодня под термином «рейдерство» подразумевают всё. Рейдерство можно определить как противоправное поглощение или противоправные формы, в результате которых осуществляется переход права собственности на некий объект. Например, поглощения могут быть как противоправными, так и законными. И естественно, противоправные поглощения могут быть результатом корпоративных конфликтов.

Если говорить о судах, то, действительно, следует констатировать тот факт, что в различных корпоративных как была ведущей, так и осталась таковой. Невозможно зайти на предприятие, не имея судебного решения. Как правило, это судебное решение не совсем корректно с точки зрения закона. Невозможно зайти на объект, получить контроль над объектом без судебного решения. Или пребывание там будет краткосрочным. Ты рано или поздно должен будешь получить такое решение.

Корпоративные конфликты невозможны без судебного решения. Поэтому нормально работающая система правосудия - единственная гарантия по предотвращению и уменьшению корпоративных конфликтов в стране. И до тех пор, пока у нас будет такая судебная система, какая у нас есть, независимо от того, где будут центры влияния и центры принятия решений, корпоративные конфликты будут иметь место.

Тут следует указать, что корпоративные конфликты начинают носить некие новые смыслы, чем это было год назад. То есть, это новая форма корпоративных конфликтов, которая происходит от одной политической группы. Когда раньше корпоративные конфликты происходили или в разных бизнес-группах или в разных политических группах, то сейчас мы все чаще и чаще констатируем, что корпоративные конфликты происходят внутри одной бизнес-группы, которая имеет влияние. Отчего это происходит? По одной простой причине. Это напоминает один сюжет. Можно ли все поделить на всех? – Нельзя. – Почему? – Потому что всех много, а всего мало.

Мы находимся в совершенно новой среде, которая полностью отличается от той, что была 1,5-2 года назад. И все те механизмы, которые отработали те, кто в этой среде варится, они уже просто не работают. Нужно говорить о новых механизмах противодействия рейдерству.

Можно привести еще некоторые принципы противодействия рейдерству: до тех пор, пока вы обвиняете рейдера, вы сам рейдер. То есть, вы должны придумать ход в борьбе с конкретным корпоративным конфликтом такой, чтобы он начал догонять вас. Потому что догонять всегда сложнее и всегда дольше. Если ваш конкурент или противник совершает какое-то действие, то для того, чтобы это действие разоблачить, вам понадобится две недели, а он потратил 5 минут. Вам нужно сделать что-то, чтобы он начал вас догонять и потратил недели 3-4 на это.

Возвращаемся к вопросу о судоустройстве. Еще раз подчеркнем суть тезиса: что без участия судебной системы мы ничего не сделаем в разрешении корпоративного конфликта. К сожалению, не только не внедрил механизмы для принятия независимого судебного решения, но сделал судебную систему гораздо более зависимую, неспособную принимать какие-либо независимые решения. Поменялись центры принятия решений. И если вы понимаете, что за противоположной стороной корпоративного конфликта стоит лицо, которое имеет неограниченное влияние на судебную систему, вы должны понимать, что в 9 случаях из 10 вы проиграли. Это объективная реальность. Система работает таким образом. Ничего нового не происходит.

Поэтому бороться с рейдерством нужно и можно, но решения корпоративных конфликтов можно , примерно, разделить на две части. Первая – это некая стратегическая борьба с причинами возникновения таких конфликтов. А среди причин возникновения таких конфликтов надо, в первую очередь, отнести морально-психологические причины. К сожалению, у нас в последнее время стало популярным и позитивным быть победителями в корпоративных конфликтах. Некорректно. У нас есть масса достаточно крупных бизнесменов, которые себя называют специалистами в разрешении корпоративных споров. Они достаточно популярны в среде предпринимателей и юристов, подражать которым считается модным. Это одна причина.

Вторая причина – позитивистское отношение и специалистов, и судей к действующему законодательству Украины, когда законодательство трактуется слово за слово, запятая за запятой, при этом выхолащивается дух закона. Это тоже большая проблема, и этим, конечно же, пользуются те лица, которые считают себя специалистами в корпоративных конфликтах.

Если мы не перейдем к более широкому трактованию и пониманию законодательства всеми органами, которые так или иначе вовлечены в корпоративные конфликты, раз, а также судами, два, ничего у нас не решится. Потому что законодательство, регулирующее корпоративные взаимоотношения, у нас запутано, у нас не существует единой судебной практики, разрушены механизмы ее формирования.

Хотя, стоит отметить, что есть и позитивные тенденции в этом направлении. К позитивным моментам стоит отнести то, что за последнее время у нас сократилось количество споров, которые рассматриваются в различных юрисдикциях. То есть попытались сосредоточить все споры, которые так или иначе связаны с корпоративными конфликтами, в хозяйственной юрисдикции. Нельзя сказать, что это удалось на 100%, но эта тенденция существует, и ее нужно продолжать и поддерживать. Нужно чуть больше проводить разъяснительной работы и не затаскивать терминологию и не убеждать людей в том, что рейдерство – это все, что связано с любым объемом собственности.

Корпоративные конфликты можно было бы разделить на две группы. Это корпоративные конфликты внутри собственности и извне. Приходит человек извне, становится супер-акционером, использует эту ситуацию для того, чтобы незаконно получить контроль над собственностью или контрольным пакетом. Здесь тоже есть разные формы борьбы с одним и с другим видом корпоративных конфликтов.

Вообще, корпоративные конфликты - это такая тема разговора, на которую можно говорить долго. Я позволю себе закончить, не сказав и 10% того, что я мог бы сказать. Для того, чтобы коллеги смогли где-то дополнить, поспорить или привести примеры из своей практики.

Насколько сегодня выгодно инвестировать в экономику Украины с учетом тенденций, которые обсуждаются - захват предприятий, несовершенство законодательного поля, непостоянство власти? Насколько существует возможность отстаивать свои права в таких конфліктах?

Сегодня существует целый рейдерский бизнес, который имеет свою экономическую мотивацию и цель – потратить чуть-чуть и забрать много. А корпоративные конфликты это определенные взаимоотношения между собственниками. Этот немножко другая вещь.

Потому что рейдерский бизнес это бизнес, который: а) существует; б) развивается очень успешно; с) он тесно переплетен с теми, кто защищает бизнес от того, чтобы его не забрали, так как эти люди в той или иной мере являются участниками рейдерского бизнеса. Получается так, что когда у вас что-то забрали, вы приходите к тем же людям, которые участвуют с другой стороны. Кроме того, эти люди очень сильно втянуты в корпоративный конфликт. Никого не интересует, кто у кого что забрал. Интересует только одно: с обеих сторон будут тратиться деньги на решение этого вопроса. Чем больше будет потрачено денег, тем выгоднее системе. Получается замкнутый круг. Сама система заинтересована в том, чтобы процветал рейдерский бизнес.

Вывод следующий: грань между корпоративным конфликтом и рейдерским бизнесом очень четкая. Потому что рейдерский бизнес – это когда у вас забирают что-то, используя незаконные способы, включая незаконные решения суда, с одной целью – завладеть бизнесом. На следующий день к вам приходят люди и говорят: вы уже не владелец бизнеса.

Выгодно ли инвестировать в рейдерский бизнес?

Безусловно, выгодно. Я борюсь как раз с людьми, которые у меня три года назад забрали бизнес. Это выгодно, потому что нет ни одного собственника, который бы смог выиграть все суды и вернуть себе права на те бизнесы, которые мне принадлежали три года назад, которые я совершенно законно юридически оформил, просто забыл получить самое важное – деньги и активы. Соответственно, я победил в том плане, что я смог всю эту машину победить и выиграть по юридической части. Но есть четкое отличие от выигранных судебных дел и их реализацией. Потому что реализация решений суда – это отдельный бизнес, это отдельная каста людей, которые занимаются выполнением решения суда.

Товарищи, которые три года владели захваченным бизнесом, за наши деньги создавали защиту своей рейдерской атаки. Они с удовольствием все активы, конечно же, вывели. Первый вопрос: как их возвращать? В нормальных странах, конечно же, существуют правоохранительные органы, которые тебе помогают возвращать то, что у тебя забрали. Наверное, практики мне подскажут, сколько у нас реальных случаев посаженных людей за умышленное банкротство, умышленное выведение активов и перепродажу их последующим собственникам. Покажите мне эти случаи?

Я не знаю только правоохранительную систему, потому что они заинтересованы. Зная это изнутри, у нас следователей, которые могут вести такого рода дела, могут понять, что там произошло, единицы. А таких дел только в Киевской прокуратуре более ста томов. То есть, с одной стороны, у нас существует бизнес, а с другой стороны, у нас нету людей, которые могут противостоять системе. Уголовных дел, по которым садили не только исполнителей, но и заказчиков, - единицы.

В итоге, человек не может ничего сказать, потому что не понял, что с ним произошло, он оказался просто выброшенным за борт.

Соответственно, такие люди объединяются, потому что любую систему можно обыграть различными способами. Эти способы не будем обсуждать, так как одна из существующих проблем состоит в том, что в городах нет ни одной юридической компании, которая могла бы системно вас вести. Они могут представлять ваши интересы в судах, они помогут здесь, там, но системщиков, которые бы могли вести ваш конфликт и были бы заинтересованы в результате, а не процессе, нет. Некоторым везет и им посчастливилось, что получается найти таких людей.

Вывод: дело утопающих – дело рук самих утопающих. Вы должны найти таких же заинтересованных в торжестве справедливости, как и вы, и систему можно побороть. Это происходит не быстро. Но против каждой системы есть своя антисистема. Бороться с этим бизнесом можно, используя его же инструменты.

 

Категория: Мої статті | Добавил: Инна (23.03.2011)
Просмотров: 2145 | Рейтинг: 0.0/0
Всего комментариев: 0
Имя *:
Email *:
Код *:
Наше опитування
Оцініть мій сайт
Всего ответов: 46
Друзі сайту
Статистика

Онлайн всего: 2
Гостей: 2
Пользователей: 0
Погода
Copyright MyCorp © 2016
Бесплатный конструктор сайтов - uCoz